劉小姐：我在一家外企上班，星期一到星期五每天上班時間是7：40-18：30，星期六上半天班，公司每個月支付固定加班費300元。今年5月，我的合同到期，公司不與我續(xù)簽合同，請問我是否可以要求公司補償其它法定加班費？
回復：
根據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》的規(guī)定，用人單位不能在勞動合同或規(guī)章制度中，事先固定勞動者具體加班工資，只能根據(jù)工資情況和加班時間、按照有關(guān)規(guī)定依法支付加班費。因此，在勞動合同中約定固定加班費，并每月按約定支付固定加班費屬違法，勞動者領(lǐng)取了固定加班費后，仍有權(quán)依據(jù)實際加班時間，主張支付加班費差額。
用人單位之所以認為約定并支付了固定加班費即可，系對高級人民法院、勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于適用勞動爭議調(diào)解仲裁法、勞動合同法若干問題的指導意見》第二十七條規(guī)定的誤解。該條規(guī)定，“用人單位與勞動者雖然未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明，已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可認定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后，正常工作時間工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的除外”。
其實，法院認定用人單位已支付的工資包含加班工資的前提是：“用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資”，即無論用人單位與勞動者如何約定，用人單位都必須舉證證明“已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資”。
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